Требуемой в подлежащих случаях форме. Недействительные и незаключённые договоры

Напомним, что недействительной может быть признана сделка:

• по основаниям, установленным законом, в силу признания её таковой судом (оспоримая сделка) либо
• независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия.

Сторона, из поведения которой явствует её воля сохранить силу сделки, не вправе оспаривать сделку по основанию, о котором эта сторона знала или должна была знать при проявлении её воли.

Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки (в предусмотренных законом случаях - иное лицо).

Требование о признании недействительной ничтожной сделки независимо от применения последствий её недействительности может быть удовлетворено, если лицо, предъявляющее такое требование, имеет охраняемый законом интерес в признании этой сделки недействительной.

Суд вправе применить последствия недействительности ничтожной сделки по своей инициативе, если это необходимо для защиты публичных интересов и в иных предусмотренных законом случаях.

Заявление о недействительности сделки не имеет правового значения, если ссылающееся на недействительность сделки лицо действует недобросовестно, в частности если его поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на действительность сделки.

Что до незаключённого договора, то такого понятия - «незаключённая сделка» - в ГК РФ нет. Зато там определены условия, при наличии которых договор будет считаться заключённым (п. 1 ст. 432 ГК РФ):

• договор соответствует истинной воле сторон;
• стороны при заключении соблюли установленную законом форму;
• стороны определили существенные условия.

Существенными являются условия о предмете договора:

• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
• все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

К слову, право потребовать признания договора незаключённым предоставлено только заинтересованным лицам (сторонам, его заключившим), причём налоговая инспекция к таким лицам не относится. Налоговый орган вправе обратиться в суд только с иском о признании сделки недействительной.

По конкретным договорам приведены примеры условий, когда договор может быть признан незаключённым. Например, согласно пункту 1 статьи 654 ГК РФ при отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключённым.

Или, как установлено пунктом 3 статьи 812 ГК РФ, если в процессе оспаривания заёмщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от займодавца, то договор займа считается незаключённым. Причём признание договора займа незаключённым не влияет на действительность соглашения об уступке права требования по нему. То есть недействительность передаваемого требования не влечёт за собой недействительности договора уступки права требования. Лицо, получившее право требования (цессионарий), имеет право привлечь к ответственности кредитора, который уступил ему это требование.

Но не всегда всё так однозначно.

Предположим, есть договор купли-продажи, в котором нет существенного условия - предмета договора. И такой договор считается незаключённым и недействительным (по причине того, что противоречит требованиям о существенных условиях).

И как быть? Если мы потребуем признания договора недействительным, а суд сочтёт его незаключённым, то налицо неверные исковые требования.

Надо отметить, что в некоторых случаях отсутствие существенных условий не всегда влечёт за собой незаключённость договора.

Конечно, по общему правилу предмет - существенное условие любого договора. И если содержание договора не позволяет однозначно определить предмет его, то договор считается незаключённым.

Однако предмет не всегда прописывается непосредственно в тексте договора. Простой пример: вы договорились с поставщиком о том, что конкретные наименования и количество продукции будете согласовывать в устной форме, по телефону. В таком случае нельзя признать договор поставки незаключённым по причине отсутствия предмета.

И потом, не обязательно согласовывать предмет договора в едином документе. Например, условие о сроке договора, даже если оно отсутствует, может быть установлено на основании совокупности иных документов, имеющихся у сторон. И суд, скорее всего, придёт к выводу о том, что условие о сроке согласовано (постановление ФАС Уральского округа от 02.09.09 № Ф09-6538/09-С4).

Ещё один скользкий момент: какое требование предъявлять, если договор, подлежащий государственной регистрации, не зарегистрирован? С одной стороны, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключённым с момента такой регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ), т. е. он вроде был незаключённый. А с другой - несоблюдение требования о регистрации сделки влечёт её недействительность (п. 1 ст. 165 ГК РФ). Как правило, это порождает проблемы с оспариванием договоров аренды недвижимости, когда госрегистрация обязательна. Напомним, что договор аренды здания или сооружения, заключённый на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключённым с момента такой регистрации (п. 2 ст. 651 ГК РФ).

Что скажет суд? Спрогнозировать трудно: одни суды признают незарегистрированные договоры незаключёнными, другие - ничтожными. Во многом исход дела будет зависеть от характера сложившихся отношений, хотя если говорить об аренде, то если арендодатель категорически требует прекратить договорные отношения, ссылаясь на отсутствие регистрации, освободить помещение и т. д., то суд, скорее всего, сочтёт договор незаключённым.

Если же, напротив, сторона считает договор заключённым при отсутствии его госрегистрации и предъявляет требования о его исполнении (например, об арендной плате), то есть вероятность того, что суд признает такой договор ничтожным.

Ещё пример: если договор аренды не был зарегистрирован по вине одной из сторон, то другая сторона вправе либо попросить суд принудить её к регистрации либо же потребовать возврата имущества (арендной платы), основываясь на том, что договор не заключён. Однако если требование связано с исполнением условий договора, то при отсутствии регистрации следует сразу предъявлять иск о применении последствий недействительности сделки.

Наконец, как показывает судебная практика, вопрос о незаключённости договора по мотиву несогласованности существенных условий можно обсуждать только до начала его исполнения.

Если хотя бы одна из сторон начала исполнение, то такой договор нельзя признавать незаключённым. Исполнение договора одной стороной и тот факт, что вторая сторона приняла это исполнение или начала встречное исполнение, означает то, что стороны имеют общую волю и сделка имеет место.

Впрочем, договор может быть признан заключённым в исполненной части. Так, одна сторона потребовала уплаты задолженности за фактически поставленный товар, а другая сторона предъявила встречный иск с требованием признать договор незаключённым вследствие несогласованности его предмета. ВАС РФ определением от 04.08.09 № ВАС-9801/09, с одной стороны, удовлетворил требование о признании договора незаключённым, а с другой - взыскал долг, признав уже исполненное по договору разовыми сделками купли-продажи.

Коллегия судей указала на то, что спорный договор не содержит условия о количестве поставляемого товара, отсутствует спецификация к договору, сторонами не согласован перечень транспортных средств, подлежащих заправке. На этой основе договор был признан незаключённым в силу части 3 статьи 455, части 2 статьи 465 ГК РФ.

В то же время представленными доказательствами подтверждается факт передачи ответчику товара и частичной его оплаты, что позволяет сделать вывод о совершении между сторонами разовых сделок купли-продажи.

При таких обстоятельствах исковые требования о взыскании долга за поставленный товар подлежат удовлетворению.

Довольно часто приходится сталкиваться с просьбами клиентов оспорить заключённый договор, а признать его недействительным или незаключённым - «на ваш выбор». Конечно, в некоторых случаях закон нам выбора не даёт. Но есть и другие случаи, когда ГК РФ позволяет признать договор как недействительным, так и незаключённым. И вот тут уже ошибка приведёт к тому, что придётся уточнять требования и идти в суд повторно или тратиться на представителя.

Скорее всего, самостоятельно суд не станет ничего исправлять, в том числе не будет применять последствия незаключённости. Максимум, на что можно рассчитывать: после отклонения неверного требования суд укажет вам на право воспользоваться другими способами защиты.

Как показывает судебная практика, вопрос о незаключённости договора по мотиву несогласованности существенных условий можно обсуждать только до начала его исполнения.

Валентина СКВОРЦОВА, юрист

Как известно, любой договор состоит из определенной совокупности условий, в которой закреплены права и обязанности сторон. Совокупность этих условий и называется содержанием договора. Условия договора делятся на три группы: существенные, обычные и случайные.

К существенным относят условия, которые необходимы для того, чтобы договор считался заключенным. Существенные условия также можно классифицировать на три группы:

1) условия о предмете договора;

2) условия, которые названы в законе или правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предметом договора обычно являются какие-либо вещи или определенные действия, которые должна совершить другая сторона. Эти действия могут быть как юридическими, так и фактическими.

К числу условий, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые, относится, например, страховой риск для договора страхования.

Обычные - это условия, которые на практике включаются в содержание данного договора, однако их отсутствие не влияет на его действительность. Например, в договор поставки обычно включается условие о неустойке за неисполнение договора. Как правило, обычные условия предусмотрены диспозитивными нормами.

Наконец, случайные - это условия, которые не характерны для данного договора, однако если стороны согласились на их включение в договор, они становятся юридически значимыми.

В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего типа и опубликованными в печати (ст. 427 ГК РФ). Как следует из текста указанной статьи, примерные условия не являются для сторон обязательными, они применяются ими добровольно, однако могут учитываться судом в качестве обычаев делового оборота.

Поскольку договор является разновидностью сделки, к его форме применяются все правила, установленные для формы сделки. В частности, договор может быть заключен в устной, простой письменной или нотариальной форме. Для некоторых видов договора предусмотрена также государственная регистрация.

Следует иметь в виду, что письменная форма имеет ряд разновидностей. Так, наиболее распространенной ее разновидностью считается документ, подписанный обеими сторонами. Письменной формой заключения договора считается также направление в письменной форме предложения заключить договор и его принятие путем совершения фактических действий по выполнению предложенных условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ и т.д.).

Договор в письменной форме может быть заключен и путем обмена письмами, телеграммами, факсами, иными средствами связи. В этом случае необходимо достоверно установить, что договор исходит от стороны по договору или, иными словами, требуется наличие подписи, позволяющей сделать вывод о том, что документ исходит от стороны договора. Для договора займа письменная форма считается соблюденной, если в удостоверение договора выдана расписка или ценная бумага (вексель, облигация), а для договора хранения - расписка или жетон.

В отношениях между гражданами и юридическими лицами при оформлении письменных договоров часто используются типовые бланки, позволяющие ускорить сам процесс заключения договоров. Однако наличие таких бланков не означает, что в них нельзя вносить изменения (добавлять какие-то пункты или, наоборот, вычеркивать). Если согласованы все существенные условия договора, он признается действительным.

От типовых бланков следует отличать типовые формы договоров, утверждаемые Правительством РФ. Их условия являются обязательными для сторон и внесение каких-либо изменений и дополнений влечет недействительность таких договоров.

Перед смертью не надышишься. Именно такие мысли приходят в голову, когда смотришь на Высший Арбитражный Суд, который перед своей «реорганизацией» развил нешуточную деятельность по разъяснению практики применения различных гражданско-правовых норм.

За последнюю неделю ВАС выпустил аж четыре важных документа — два Постановления Пленума — «О свободе договора и ее пределах» и «Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга», и два Информационных письма — «О наложении ареста на денежные средства должника в размере, определяемом по курсу иностранной валюты» и Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными. О последнем и предлагаю поговорить подробнее.

Что такое незаключенный договор? Для ответа на данный вопрос необходимо обратиться к статье 432 Гражданского кодекса, которая устанавливает, что:

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Следовательно, отталкиваясь от противного, незаключенный договор — это договор, стороны которого не договорились о его существенных условиях.

В любом договоре есть как минимум одно существенное условие — это его предмет, то есть некая цель, ради которой стороны вступили в отношения (продать определенное имущество, оказать услуги, арендовать конкретный земельный участок и пр.).

Также закон устанавливает, что некоторые виды договоров помимо предмета должны содержать и иные существенные условия. Так, в договоре купли-продажи должно быть определено количество продаваемого товара (п. 2 ст. 465 ГК РФ), в договоре купли-продажи недвижимости — цена этой недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК РФ), в договоре аренды здания или сооружения — размер арендной платы (п. 1 ст. 654 ГК РФ), и пр. Кроме того, заключенность договора может зависеть и от соблюдения определенного порядка его заключения. Например, договор, по которому переходят права на недвижимое имущество, считается заключенным с момента его государственной регистрации.

Признание договора незаключенным — это один из способов защиты против требований контрагента. Например, если суд по иску об обязании освободить проданную недвижимость признает его незаключенным, это не избавит от обязанности вернуть деньги, но позволит сэкономить на уплате пеней, предусмотренных договором.

Предъявление в суд в качестве ответной меры по иску требования о признании договора незаключенным зачастую позволяло недобросовестному участнику сделки избежать мер ответственности. Теперь же, после обобщения Высшим Арбитражным Судом судебной практики, порядок рассмотрения подобных дел должен измениться.

Теперь сторона договора, который подлежал обязательной государственной регистрации, в споре не вправе ссылаться на его незаключенность. Незарегистрированный договор (например, аренды недвижимости на срок более года) для его сторон является действительным. Но это правило распространяется только на стороны договора. Для третьих лиц незарегистрированный договор не существует.

Когда это применяется? В качестве примера можно привести ситуацию с сохранением права аренды после смены собственника имущества. Если договор аренды зарегистрирован, то, несмотря на переход имущества новому собственнику, арендатор сохраняет право пользования им. Если же договор не зарегистрирован, то новый собственник вправе забрать у арендатора имущество, переданное в аренду предыдущим собственником.

Также очень часто в судебной практике встречаются споры относительно заключенности/незаключенности договоров подряда. Как вы знаете, существенным условием таких договоров является срок начала и окончания работ. Часто срок начала определяется как дата выплаты аванса, дата предоставления строительной площадки или иное действие, которое должен выполнить заказчик. Нередко такая формулировка начального срока позволяла недобросовестной стороне в случае возникновения спора ссылаться на незаключенность договора, так как дата начала работ не была определена конкретно. Теперь ссылки на это не помогут. Высший Арбитражный Суд указал, что сроки в виде указания на действия заказчика считаются согласованными.

Более того, даже если стороны не заключили договор подряда, но работы были выполнены, к таким отношениям сторон должны применяться нормы о подряде, в том числе в части качества и пр. Правда, из этого правила есть исключение. Оно не применяется, если для выполнения подрядных работ должен был быть заключен госконтракт, размещен государственный заказ, проведен конкурс. В противном случае можно было бы с легкостью обходить законодательство о госзакупках.

Также ВАС разъяснил, как определить, когда цена является существенным условием договора, а когда — нет. Как мы указывали выше, далеко не во всех случаях цена — это существенное условие, без которого договор не считается заключенным. Но если стороны в переговорах согласовывали или обсуждали цену, то это условие становится существенным.

Ну и интересное разъяснение дано относительно подсудности. Даже если оформленный договор считается незаключенным, то условие о подсудности или третейская оговорка в нем все равно действуют. Таким образом, исковое заявление о признании договора незаключенным необходимо предъявлять по общим правилам подсудности, но если условием договора оговорена специальная подсудность, то руководствоваться нужно именно таким условием.